SlideShare una empresa de Scribd logo
1 de 22
Descargar para leer sin conexión
Czy nowe krajowe przepisy powinny
doprecyzować treść art. 8 ogólnego
rozporządzenia?
r. pr. Mirosław Gumularz
OBSZAR KOMPETENCJI
Artykuł 8
przetwarzanie danych osobowych dziecka – projekt z 2012
Do celów niniejszego rozporządzenia,
w odniesieniu do oferowania usług społeczeństwa informacyjnego bezpośredniodziecku,
przetwarzanie danych osobowych dziecka w wieku poniżej 13 lat jest zgodne z prawem,
o ile zgodę na nie wydał lub pozwolił na nie rodzic lub opiekun dziecka.
Artykuł 8
Warunki wyrażenia zgody przez dziecko w przypadku usług
społeczeństwa informacyjnego
1. Jeżeli zastosowaniema art. 6 ust. 1 lit. a), w przypadku usług społeczeństwa informacyjnego
oferowanych bezpośrednio dziecku, zgodne z prawem jest przetwarzanie danych osobowych
dziecka, które ukończyło 16 lat. Jeżeli dziecko nie ukończyło 16 lat, takie przetwarzanie jest
zgodne z prawem wyłącznie w przypadkach, gdy zgodęwyraziła lub zaaprobowałają osoba
sprawująca władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem oraz wyłącznie w zakresie wyrażonej
zgody. Państwa członkowskie mogą przewidzieć w swoim prawie niższągranicę wiekową, która
musi wynosić co najmniej 13 lat.
2. W takich przypadkach administrator, uwzględniając dostępną technologię, podejmuje rozsądne
starania, by zweryfikować, czy osoba sprawująca władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem
wyraziła zgodę lub ją zaaprobowała.
3. Ust. 1 nie wpływa na ogólne przepisy prawa umów państw członkowskich, takie jak przepisy o
ważności, zawieraniu lub skutkach umowy wobec dziecka.
Zakres kompetencji prawodawczej
Art. 8 rodo przyznaje państwom członkowskim kompetencję uregulowania wyłącznie kwestii wieku dziecka w
kontekście zgody na przetwarzaniedanych w ramach usług społeczeństwa informacyjnego.
W szczególności przepis ten nie przyznaje państwom członkowskim kompetencji do:
a) modyfikacji wieku w ramach innych podstaw przetwarzania danych dziecka (przykład COPPA w USA /
projekt z 2012);
b) modyfikacjizasad związaniaumową jako podstawą przetwarzania danych;
c) określania mechanizmu wyrażania lub aprobowania zgody dziecka (tj. w jakiej sytuacji przedstawiciel
ustawowy może zgodę wyrazić samodzielnie a w jakiejwyłącznie potwierdza czynność dziecka);
d) określania tego kto i w jakim trybie może zgodę wycofać;
e) regulacji problemu zgody poza obszarem usług społeczeństwa informacyjnego;
f) regulacji problemu zgody osoby ubezwłasnowolnionej.
CEL regulacyjny
Określenie granicy wiekowej powyżej, której podmiot danych będzie samodzielnie wyrażał
zgodę na przetwarzanie danych osobowych w ramach usług społeczeństwa informacyjnego;
Wykładnia a contrario – powyżej przyjętej granicy wieku przedstawiciel ustawowynie może
w imieniu dziecka wyrażać zgody w ramach usług społeczeństwa informacyjnego.
Jakie jest uzasadnienie przyznanej kompetencji regulacyjnej (widełki 13-16)?
Konsekwencje art. 8 rodo – dwoistość podstaw?
Dwie równorzędne (alternatywne) podstawy przetwarzania danych, związane z podejmowaniem
autonomicznychdecyzji, określają odmienne kryteria skuteczności:
- zgoda – przepisy rozporządzenia;
- umowa – ogólne reguły prawa cywilnego (co potwierdza samorozporządzenie).
Teza:
przyznana kompetencja ma na celu dostosowanieRODO do systemówprawa prywatnego państw
członkowskich i uwzględnienie odmienności w tym zakresie.
Odwołanie do reguł prawa prywatnego w RODO?
Rozporządzenie samo odwołuje się (pośrednio) do prawa prywatnego w kontekście zgody.
Motyw 42:
Zgodnie z dyrektywą Rady 93/13/EWG(1) oświadczenie o wyrażeniu zgodyprzygotowane przez
administratora powinno mieć zrozumiałą i łatwo dostępną formę, być sformułowane jasnymi prostym
językiem i nie powinno zawierać nieuczciwych warunków.
Uwzględnienie prawa prywatnego może oznaczać dwa
podejścia:
I. ocenę zgody (rodo) pod kątem regulacji cywilnoprawnych - gdyby zgoda z rodo była
oświadczeniem woli (lub oświadczeniem do którego można stosować analogicznie k.c.) to jaki
wiek byłby odpowiedni z punktu widzenia prawa cywilnego? Jakie były konsekwencje przyjęcia
odmiennych progów wiekowych w rodo oraz k.c.?
II. ocenę czy stosowanieodmiennych reguł do „podobnych” podstawprzetwarzania danych:
zgody i umowy nie doprowadzi do problemów praktycznych skoro obie podstawy związanesą z
podejmowanie autonomicznych – świadomychdecyzji?
Doktryna w związku z brakiem regulacji kwestii wieku w uodo
1. zgoda z uodo = oświadczenie woli w rozumieniu k.c. / skuteczność na gruncie prawa
prywatnego = skuteczność w obrębie uodo
2. zgoda na przetwarzanie danych = oświadczenie do którego należy stosowaćanalogicznie
przepisy k.c. / skuteczność na gruncie prawa prywatnego = skuteczność w obrębie uodo
3. zgoda na przetwarzanie danych ≠ oświadczenie woli lub inne do którego możnastosować
przepisy k.c.
4. Dodatkowo można teoretycznie przyjąć: zgodaz uodo = oświadczenie woli w rozumieniu k.c. /
skuteczność na gruncie prawa prywatnego ≠skuteczność w obrębie uodo
Odnośnie pkt 1 i 2 nie ma jednolitego stanowiskaco do charakteru czynności prawnej – np. czy jest
to czynność prawna rozporządzająca? Zobowiązująca? czy wystarczy13 lat?
Problem z pkt I – zgoda a prawo prywatne
Zgoda na przetwarzanie danych ≠ czynność zobowiązująca
≠ czynność rozporządzająca (prawo podmiotowe osobiste)
+ Problem numerus clausus czynności jednostronnych
Zgoda z rodo to z punktu widzenia k.c.:
 jednostronna czynność prawna o charakterze upoważniającym
ewentualnie
 inne oświadczenie do którego stosuje art. 651 k.c.
dające podstawędo legalnej ingerencji w prawo podmiotowe – prawo do prywatności w ramach art.
24 k.c.
Efekt – granica wieku13 lat / bez zgody przedstawicielaustawowego
Konsekwencje przyjęcia w/w stanowiska
• pozostawienie granicy 16 lat może prowadzić do wielości ocen tego samegooświadczenia /
skuteczna w świetle k.c. zgoda legalizująca ingerencję w dobra osobiste mogła by nie być
skuteczna w obrębie rodo;
• wyłączenie innej interpretacji w odniesieniu do zgody dziecka pozaart. 8 rodo w oparciu o k.c. (13
lat k.c. / 16 lat RODO);
Obniżenie wieku nie będzie rodzić istotnych ryzyk dla dzieci
ponieważ:
• niezależnie od granicy wieku administrator powinien być w stanie wykazać, że osoba, której dane
dotyczą, wyraziła skutecznie zgodę tj. oświadczenie dobrowolne, świadome, jednoznaczne;
• informacje skierowane do dzieci muszą uwzględniać ich możliwości percepcji;
• rozporządzenie chroni przed traktowanie zgodyjako odpłatności za uzyskiwane świadczenie;
Art. 7 ust. 4 rodo: oceniając, czy zgodę wyrażono dobrowolnie, w jak największymstopniu
uwzględnia się, czy między innymi od zgody na przetwarzanie danych nie jest uzależnione wykonanie
umowy, w tym świadczenie usługi, jeśliprzetwarzanie danych osobowych nie jest niezbędne do
wykonania tej umowy.
Obniżenie wieku a sytuacja przedsiębiorców(administratorów)
• niezależnie od granicy wieku administrator danych i tak będzie musiał wprowadzić mechanizmy
weryfikacji wieku (zgodnie z art. 8 ust. 2 ogólnego rozporządzenia administrator, uwzględniając
dostępną technologię, podejmuje rozsądnestarania, by zweryfikować, czy osoba sprawująca
władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem wyraziła zgodę lub ją zaaprobowała);
• niezależnie od granicy wieku wejdzie problem umowy jako podstawy przetwarzania danych.
Zgoda vs. umowa
Co w takim razie z problemem wskazanymw pkt II?
• W przypadku umów w typowych sytuacjach zgoda przedstawiciela ustawowegodziecka będzie
potrzebna ze względu na dwustronnie zobowiązujący charakter czynności z tym, że brak zgody nie
będzie pociągał negatywnych konsekwencji dla dziecka:
art. 18 § 3 k.c.: Strona, która zawarła umowę z osobą ograniczoną w zdolnoścido czynnościprawnych,
nie może powoływaćsię na brak zgodyjej przedstawiciela ustawowego. Możejednak wyznaczyćtemu
przedstawicielowiodpowiednitermin do potwierdzenia umowy; staje się wolna po bezskutecznym
upływie wyznaczonegoterminu.
Jaka jest praktyka?
• nawet zostawiając granicę 16 lat może powstać problem, iż w jednej relacji z administratorem zgoda
i akcept umowy będą wyrażane inaczej np. gdy dziecko ma 17 lat.
Kryterium wieku w innych systemach prawnych
USA
As a general rule, operators must get verifiable parentalconsentbefore collecting personal
information online from children under 13. Certain, limited exceptions let operators collect certain
personalinformation from a child before obtaining parentalconsent. See 16 C.F.R. § 312.5(c).
Kto obniża wiek?
• Belgia, Holandia, Francja?
In response to the questions left open by the GDPR, the Belgian Children’s rights Commissioner
already issued an advice urging the government to lower the age limit to 13 years. According to the
Commissioner, selecting a high minimum age and parental consent results in an over-
responsibilisation of the parents. However, one should not forget the responsibility of the providers
of social media. These providers can play an important role in the realisation of “protected
participation” of children and youngsters. As such, they should recognise children (13 years and
older) as consumers and adapt their policies to their audience. For instance, there should be a clear
explanation of the terms of use, clarity on paying elements of the service, as well as accessible
complaint mechanisms.
• Wielka Brytania – ICO sugeruje obniżenie wieku do 13 lat;
• Niemcy – brak w projekcie kwestii wieku – wydaje się, że zostaje 16.
Raport dostępnyna:
http://www.swps.pl/images/stories/zdjecia/eukidsonline/l_kirwil_raport_polska_eukidsonline_v3.pdf
Dziękuję za uwagę!

Más contenido relacionado

La actualidad más candente

Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowe
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osoboweWebinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowe
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowengopl
 
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_Izdebski
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_IzdebskiDostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_Izdebski
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_IzdebskiFundacja ePaństwo
 
Ochrona danych osobowych RBDO.PL
Ochrona danych osobowych RBDO.PLOchrona danych osobowych RBDO.PL
Ochrona danych osobowych RBDO.PLŁukasz Cieniak
 
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015Krzysztof Sługocki
 
Prawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersji
Prawo w e-commerce - Uniwersytet KonwersjiPrawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersji
Prawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersjiekomercyjnie
 
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisów
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisówPułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisów
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisówCyberlaw Beata Marek
 

La actualidad más candente (7)

Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowe
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osoboweWebinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowe
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2018: Dane osobowe
 
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_Izdebski
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_IzdebskiDostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_Izdebski
Dostęp do informacji publicznej. Podstawy. - @K_Izdebski
 
Ochrona danych osobowych RBDO.PL
Ochrona danych osobowych RBDO.PLOchrona danych osobowych RBDO.PL
Ochrona danych osobowych RBDO.PL
 
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015
Zmiany w prawie ochrony danych osobowych od 01.01.2015
 
Prawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersji
Prawo w e-commerce - Uniwersytet KonwersjiPrawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersji
Prawo w e-commerce - Uniwersytet Konwersji
 
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisów
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisówPułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisów
Pułapki regulaminów e-sklepów / e-serwisów
 
Dostęp do informacji publicznej
Dostęp do informacji publicznejDostęp do informacji publicznej
Dostęp do informacji publicznej
 

Similar a Prezentacja dotycząca zgody dziecka w GDPR/RODO

Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdf
Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdfPrzetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdf
Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdfCyberAlex_pl
 
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...ngopl
 
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowych
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowychZmiany w przepisach o ochronie danych osobowych
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowychGrant Thornton
 
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...#e-biznes festiwal
 
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowychRK Legal
 
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata Kowalska
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata KowalskaPLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata Kowalska
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata KowalskaPROIDEA
 
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...PROIDEA
 
Konferencja sare
Konferencja sareKonferencja sare
Konferencja sareguest01a5a3
 
Ochrona danych osobowych
Ochrona danych osobowychOchrona danych osobowych
Ochrona danych osobowych3camp
 
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...ngopl
 
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadr
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadrCognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadr
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadrSzkoleniaCognity
 
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi Wroclaw
 
RODO - co nas czeka?
RODO - co nas czeka?RODO - co nas czeka?
RODO - co nas czeka?RK Legal
 
Wdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracyWdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracynicedent8715
 
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...PwC Polska
 

Similar a Prezentacja dotycząca zgody dziecka w GDPR/RODO (20)

Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdf
Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdfPrzetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdf
Przetwarzanie danych osobowych w przedsiębiorstwie.pdf
 
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2020: RODO a zatrudnienie w organizacji pozarzą...
 
RODO – Jak skutecznie wypełnić obowiązek informacyjny i uniknąć kary
RODO – Jak skutecznie wypełnić obowiązek informacyjny i uniknąć karyRODO – Jak skutecznie wypełnić obowiązek informacyjny i uniknąć kary
RODO – Jak skutecznie wypełnić obowiązek informacyjny i uniknąć kary
 
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowych
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowychZmiany w przepisach o ochronie danych osobowych
Zmiany w przepisach o ochronie danych osobowych
 
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...
Michał Kluska - Ochrona danych osobowych w 2014 r. - przygotuj swój biznes na...
 
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych
10 najważniejszych zmian w ochronie danych osobowych
 
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata Kowalska
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata KowalskaPLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata Kowalska
PLNOG15: Personal data - new opportunities and threats - Agata Kowalska
 
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...
PLNOG14: Zmiany w prawie konsumenckim i ochronie prywatności w 2015 r. - Artu...
 
Konferencja sare
Konferencja sareKonferencja sare
Konferencja sare
 
Rodo dla hr
Rodo dla hrRodo dla hr
Rodo dla hr
 
Ochrona danych osobowych
Ochrona danych osobowychOchrona danych osobowych
Ochrona danych osobowych
 
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...
Webinarium SCWO/portal ngo.pl 2021: Promujesz organizację? Chroń dane osobowe...
 
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadr
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadrCognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadr
Cognity Szkolenia - Ochrona danych osobowych w działach HR i kadr
 
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi
Szczepienia w zakładach pracy. Ekspert radzi
 
RODO - co nas czeka?
RODO - co nas czeka?RODO - co nas czeka?
RODO - co nas czeka?
 
Wdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracyWdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracy
 
Wdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracyWdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracy
 
Wdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracyWdrazanie telepracy
Wdrazanie telepracy
 
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...
DPO Talks - Rola Inspektora Ochrony Danych w realizacji praw podmiotów danych...
 
Zmiany w prawie 2016 | Wierzbowski Eversheds
Zmiany w prawie 2016  |  Wierzbowski EvershedsZmiany w prawie 2016  |  Wierzbowski Eversheds
Zmiany w prawie 2016 | Wierzbowski Eversheds
 

Prezentacja dotycząca zgody dziecka w GDPR/RODO

  • 1. Czy nowe krajowe przepisy powinny doprecyzować treść art. 8 ogólnego rozporządzenia? r. pr. Mirosław Gumularz
  • 2. OBSZAR KOMPETENCJI Artykuł 8 przetwarzanie danych osobowych dziecka – projekt z 2012 Do celów niniejszego rozporządzenia, w odniesieniu do oferowania usług społeczeństwa informacyjnego bezpośredniodziecku, przetwarzanie danych osobowych dziecka w wieku poniżej 13 lat jest zgodne z prawem, o ile zgodę na nie wydał lub pozwolił na nie rodzic lub opiekun dziecka.
  • 3. Artykuł 8 Warunki wyrażenia zgody przez dziecko w przypadku usług społeczeństwa informacyjnego 1. Jeżeli zastosowaniema art. 6 ust. 1 lit. a), w przypadku usług społeczeństwa informacyjnego oferowanych bezpośrednio dziecku, zgodne z prawem jest przetwarzanie danych osobowych dziecka, które ukończyło 16 lat. Jeżeli dziecko nie ukończyło 16 lat, takie przetwarzanie jest zgodne z prawem wyłącznie w przypadkach, gdy zgodęwyraziła lub zaaprobowałają osoba sprawująca władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem oraz wyłącznie w zakresie wyrażonej zgody. Państwa członkowskie mogą przewidzieć w swoim prawie niższągranicę wiekową, która musi wynosić co najmniej 13 lat. 2. W takich przypadkach administrator, uwzględniając dostępną technologię, podejmuje rozsądne starania, by zweryfikować, czy osoba sprawująca władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem wyraziła zgodę lub ją zaaprobowała. 3. Ust. 1 nie wpływa na ogólne przepisy prawa umów państw członkowskich, takie jak przepisy o ważności, zawieraniu lub skutkach umowy wobec dziecka.
  • 4. Zakres kompetencji prawodawczej Art. 8 rodo przyznaje państwom członkowskim kompetencję uregulowania wyłącznie kwestii wieku dziecka w kontekście zgody na przetwarzaniedanych w ramach usług społeczeństwa informacyjnego. W szczególności przepis ten nie przyznaje państwom członkowskim kompetencji do: a) modyfikacji wieku w ramach innych podstaw przetwarzania danych dziecka (przykład COPPA w USA / projekt z 2012); b) modyfikacjizasad związaniaumową jako podstawą przetwarzania danych; c) określania mechanizmu wyrażania lub aprobowania zgody dziecka (tj. w jakiej sytuacji przedstawiciel ustawowy może zgodę wyrazić samodzielnie a w jakiejwyłącznie potwierdza czynność dziecka); d) określania tego kto i w jakim trybie może zgodę wycofać; e) regulacji problemu zgody poza obszarem usług społeczeństwa informacyjnego; f) regulacji problemu zgody osoby ubezwłasnowolnionej.
  • 5. CEL regulacyjny Określenie granicy wiekowej powyżej, której podmiot danych będzie samodzielnie wyrażał zgodę na przetwarzanie danych osobowych w ramach usług społeczeństwa informacyjnego; Wykładnia a contrario – powyżej przyjętej granicy wieku przedstawiciel ustawowynie może w imieniu dziecka wyrażać zgody w ramach usług społeczeństwa informacyjnego. Jakie jest uzasadnienie przyznanej kompetencji regulacyjnej (widełki 13-16)?
  • 6. Konsekwencje art. 8 rodo – dwoistość podstaw? Dwie równorzędne (alternatywne) podstawy przetwarzania danych, związane z podejmowaniem autonomicznychdecyzji, określają odmienne kryteria skuteczności: - zgoda – przepisy rozporządzenia; - umowa – ogólne reguły prawa cywilnego (co potwierdza samorozporządzenie). Teza: przyznana kompetencja ma na celu dostosowanieRODO do systemówprawa prywatnego państw członkowskich i uwzględnienie odmienności w tym zakresie.
  • 7. Odwołanie do reguł prawa prywatnego w RODO? Rozporządzenie samo odwołuje się (pośrednio) do prawa prywatnego w kontekście zgody. Motyw 42: Zgodnie z dyrektywą Rady 93/13/EWG(1) oświadczenie o wyrażeniu zgodyprzygotowane przez administratora powinno mieć zrozumiałą i łatwo dostępną formę, być sformułowane jasnymi prostym językiem i nie powinno zawierać nieuczciwych warunków.
  • 8. Uwzględnienie prawa prywatnego może oznaczać dwa podejścia: I. ocenę zgody (rodo) pod kątem regulacji cywilnoprawnych - gdyby zgoda z rodo była oświadczeniem woli (lub oświadczeniem do którego można stosować analogicznie k.c.) to jaki wiek byłby odpowiedni z punktu widzenia prawa cywilnego? Jakie były konsekwencje przyjęcia odmiennych progów wiekowych w rodo oraz k.c.? II. ocenę czy stosowanieodmiennych reguł do „podobnych” podstawprzetwarzania danych: zgody i umowy nie doprowadzi do problemów praktycznych skoro obie podstawy związanesą z podejmowanie autonomicznych – świadomychdecyzji?
  • 9. Doktryna w związku z brakiem regulacji kwestii wieku w uodo 1. zgoda z uodo = oświadczenie woli w rozumieniu k.c. / skuteczność na gruncie prawa prywatnego = skuteczność w obrębie uodo 2. zgoda na przetwarzanie danych = oświadczenie do którego należy stosowaćanalogicznie przepisy k.c. / skuteczność na gruncie prawa prywatnego = skuteczność w obrębie uodo 3. zgoda na przetwarzanie danych ≠ oświadczenie woli lub inne do którego możnastosować przepisy k.c. 4. Dodatkowo można teoretycznie przyjąć: zgodaz uodo = oświadczenie woli w rozumieniu k.c. / skuteczność na gruncie prawa prywatnego ≠skuteczność w obrębie uodo Odnośnie pkt 1 i 2 nie ma jednolitego stanowiskaco do charakteru czynności prawnej – np. czy jest to czynność prawna rozporządzająca? Zobowiązująca? czy wystarczy13 lat?
  • 10. Problem z pkt I – zgoda a prawo prywatne Zgoda na przetwarzanie danych ≠ czynność zobowiązująca ≠ czynność rozporządzająca (prawo podmiotowe osobiste) + Problem numerus clausus czynności jednostronnych Zgoda z rodo to z punktu widzenia k.c.:  jednostronna czynność prawna o charakterze upoważniającym ewentualnie  inne oświadczenie do którego stosuje art. 651 k.c. dające podstawędo legalnej ingerencji w prawo podmiotowe – prawo do prywatności w ramach art. 24 k.c. Efekt – granica wieku13 lat / bez zgody przedstawicielaustawowego
  • 11. Konsekwencje przyjęcia w/w stanowiska • pozostawienie granicy 16 lat może prowadzić do wielości ocen tego samegooświadczenia / skuteczna w świetle k.c. zgoda legalizująca ingerencję w dobra osobiste mogła by nie być skuteczna w obrębie rodo; • wyłączenie innej interpretacji w odniesieniu do zgody dziecka pozaart. 8 rodo w oparciu o k.c. (13 lat k.c. / 16 lat RODO);
  • 12. Obniżenie wieku nie będzie rodzić istotnych ryzyk dla dzieci ponieważ: • niezależnie od granicy wieku administrator powinien być w stanie wykazać, że osoba, której dane dotyczą, wyraziła skutecznie zgodę tj. oświadczenie dobrowolne, świadome, jednoznaczne; • informacje skierowane do dzieci muszą uwzględniać ich możliwości percepcji; • rozporządzenie chroni przed traktowanie zgodyjako odpłatności za uzyskiwane świadczenie; Art. 7 ust. 4 rodo: oceniając, czy zgodę wyrażono dobrowolnie, w jak największymstopniu uwzględnia się, czy między innymi od zgody na przetwarzanie danych nie jest uzależnione wykonanie umowy, w tym świadczenie usługi, jeśliprzetwarzanie danych osobowych nie jest niezbędne do wykonania tej umowy.
  • 13. Obniżenie wieku a sytuacja przedsiębiorców(administratorów) • niezależnie od granicy wieku administrator danych i tak będzie musiał wprowadzić mechanizmy weryfikacji wieku (zgodnie z art. 8 ust. 2 ogólnego rozporządzenia administrator, uwzględniając dostępną technologię, podejmuje rozsądnestarania, by zweryfikować, czy osoba sprawująca władzę rodzicielską lub opiekę nad dzieckiem wyraziła zgodę lub ją zaaprobowała); • niezależnie od granicy wieku wejdzie problem umowy jako podstawy przetwarzania danych.
  • 14. Zgoda vs. umowa Co w takim razie z problemem wskazanymw pkt II? • W przypadku umów w typowych sytuacjach zgoda przedstawiciela ustawowegodziecka będzie potrzebna ze względu na dwustronnie zobowiązujący charakter czynności z tym, że brak zgody nie będzie pociągał negatywnych konsekwencji dla dziecka: art. 18 § 3 k.c.: Strona, która zawarła umowę z osobą ograniczoną w zdolnoścido czynnościprawnych, nie może powoływaćsię na brak zgodyjej przedstawiciela ustawowego. Możejednak wyznaczyćtemu przedstawicielowiodpowiednitermin do potwierdzenia umowy; staje się wolna po bezskutecznym upływie wyznaczonegoterminu. Jaka jest praktyka? • nawet zostawiając granicę 16 lat może powstać problem, iż w jednej relacji z administratorem zgoda i akcept umowy będą wyrażane inaczej np. gdy dziecko ma 17 lat.
  • 15. Kryterium wieku w innych systemach prawnych
  • 16. USA As a general rule, operators must get verifiable parentalconsentbefore collecting personal information online from children under 13. Certain, limited exceptions let operators collect certain personalinformation from a child before obtaining parentalconsent. See 16 C.F.R. § 312.5(c).
  • 17. Kto obniża wiek? • Belgia, Holandia, Francja? In response to the questions left open by the GDPR, the Belgian Children’s rights Commissioner already issued an advice urging the government to lower the age limit to 13 years. According to the Commissioner, selecting a high minimum age and parental consent results in an over- responsibilisation of the parents. However, one should not forget the responsibility of the providers of social media. These providers can play an important role in the realisation of “protected participation” of children and youngsters. As such, they should recognise children (13 years and older) as consumers and adapt their policies to their audience. For instance, there should be a clear explanation of the terms of use, clarity on paying elements of the service, as well as accessible complaint mechanisms. • Wielka Brytania – ICO sugeruje obniżenie wieku do 13 lat; • Niemcy – brak w projekcie kwestii wieku – wydaje się, że zostaje 16.
  • 19.
  • 20.
  • 21.